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會員法訊三十七期

2020-3-19 16:22| 發布者: 裝飾協會| 查看: 494| 评论: 0

會員法訊第三十七期

一、法訊速遞

      2019年8月26日,十三屆全國人大常委會第十二次會議表決通過關于修正《中華人民共和國土地管理法》(以下簡稱《土地管理法》)的決定。

    此次《土地管理法》的修正规范了征地程序,明确了土地征收的公共利益范围;规定农村集体建设用地在符合规划、依法登记,并经三分之二以上集体经济组织成员赞同的情况下,可以经过出让、出租等方式交由农村集体经济组织以外的单位或个人直接运用,同时运用者在取得农村集体建设用地之后还可以经过转让、互换、抵押的方式进行再次转让;在原来一户一宅的基础上添加了户有所居的规定;同时,这次修正还下放了宅基地的审批权,明确要求经过规划合理安排农村的宅基地,为改善农村的居住条件提供了便利。

二、以案釋法

    如何認定建設工程“實際竣工日期”?

    案情介紹:

      安泰公司與嘉合公司于2012年7月8日簽訂《建設工程施工合同》,約定安泰公司自籌資金爲嘉合公司開發的位于大連市甘井子區金家街1號宗地改造項目工程進行施工建設,合同價款爲9810.1857萬元,開工日期爲2012年7月10日,竣工日期爲2013年11月30日。後因嘉合公司資金嚴重困難,無法按約定领取工程進度款,故安泰公司、嘉合公司經協商于2012年10月6日達成《協議書》。2014年4月28日,涉案工程竣工,並取得工程竣工報告。因嘉合公司尚欠工程款未向安泰公司领取,安泰公司爲此訴至法院,訴訟請求之一是確認安泰公司對涉案工程享有優先受償權。

    法院观点:

      涉案工程竣工日期應認定爲2014年4月28日。根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》第十四條規定,在建設工程已經竣工驗收合格的情況下,應當以竣工驗收合格之日爲竣工日期,在建設工程未經竣工驗收,發包人擅自运用的情況下,才應當以轉移占有建設工程之日爲竣工日期。由此可知,在建設工程已經竣工驗收合格的情況下,應當以竣工驗收合格之日爲竣工日期,在建設工程未經竣工驗收,發包人擅自运用的情況下,才應當以轉移占有建設工程之日爲竣工日期。涉案工程雖然從2014年1月2日開始進行了部分實際运用,但在2014年4月28日才竣工驗收合格,依法應當以工程竣工驗收合格之日即2014年4月28日爲竣工日期。原審判決在該工程已經竣工驗收合格的情況下,以工程轉移占有之日爲竣工日期的認定錯誤。

另外,根据2019年2月1日起施行的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律成绩的解释(二)》第二十二条 承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人该当给付建设工程价款之日起算。

    解析
    建设备工合同签订后,承包人的一项基本义务就是要按合同商定的工期完成工程项目,否则,承包人将面临承担工期逾期的违约责任的成绩,因此,正确确定工程实践竣工日期对发包人和承包人都非常重要。当事人在合同中没有具体商定哪一日为竣工日时,按照《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律成绩的解释(一)》第十四条规定施行。
三、法務問答

    问:优先受偿权行使范围有哪些?

    答:根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律成绩的解释(二)》可知:

    1.建设工程的价款不应仅包括承包人为建设工程该当领取的工作人员报酬、材料款等实践支出的费用,还该当包括施工机具运用费、企业管理费、利润、规费和税金等等。具体建设工程项目则应根据相关的行政主管部门的规定来确定工程价款的范围。

    2.承包人的利润纳入了优先受偿的范围。

    3.逾期领取建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等不属于优先受偿的范围。

    问:如何主张优先受偿权?

    答:根据《浙江省高级人民法院执行局执行中处理建设工程价款优先受偿权有关成绩的解答》可知,有如下4种行使优先受偿权的方式:

    1.建设工程承包人自行与发包人协商以该工程折价抵偿尚未领取的工程价款;

    2.提起诉讼、申请仲裁要求确认其对该工程拍卖价款享有优先受偿权;

    3.直接申请法院将该工程拍卖以完成工程款债务;

    4.申请参加对建设工程变价款的参与分配程序主张优先受偿权。

    建设工程承包人提起诉讼、申请仲裁仅要求判决或裁决由发包人向其领取工程款,未要求确认其对该工程拍卖价款享有优先受偿权的,不视为行使优先权。

四、溫馨貼士

    建设工程挂靠的认定

    根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》对挂靠行为的认定次要为以下几种情况:

    1.没有资质的单位或个人借用其他施工单位的资质承揽工程的;

    2.有资质的施工单位互相借用资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相反资质等级互相借用的;

    3.施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目担任人、技术担任人、质量管理担任人、安全管理担任人等次要管理人员,或派驻的项目担任人、技术担任人、质量管理担任人、安全管理担任人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系,或派驻的项目担任人未对该工程的施工活动进行组织管理,又不能进行合理解释并提供相应证明的;

    4.合同商定由承包单位担任采购的次要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或施工单位不能提供有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供相应证明的;

    5.专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程,专业作业承包人计取的是除上缴给承包单位“管理费”之外的全部工程价款的;

    6.承包单位经过采取合作、联营、个人承包等方式或名义,直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;

    7.专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;

    8.专业作业的发包单位不是该工程承包单位的;

    9.施工合同主体之间没有工程款收付关系,或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人,又不能进行合理解释并提供材料证明的。

    其中3至9项为规定存在转包的情形,若有证据证明属于挂靠的应认定为挂靠。

    

    本期撰稿

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